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Pratique 7 min de lecture

Divulgation des sous-traitants dans les appels d'offres fédéraux suisses : un calendrier en trois étapes

Quand devez-vous nommer un sous-traitant ? Qui répond de quoi ? Les marchés fédéraux sous l'art. 31 LMP fixent un calendrier strict. Voici la version en trois étapes pour les PME.

Par TenderLift Editorial

La plupart des PME qui soumissionnent sur des appels d’offres fédéraux suisses emmènent au moins un sous-traitant : un corps de métier spécialisé, un partenaire d’intégration, un traducteur. La réforme LMP de 2021 a resserré les règles sur qui doit être nommé, quand, et quelle conformité le soumissionnaire principal porte pour eux.

Quand cet article s’applique, et quand il ne s’applique pas.

Applicable : les marchés fédéraux sous LMP (par ex. Administration fédérale, adjudicateurs sectoriels fédéraux, sous-entités fédérales). Les articles cités ci-dessous proviennent de la LMP RS 172.056.1.

Ne s’applique pas (encore) : les marchés cantonaux sous AIMP 2019. Chaque canton publie ses propres règles sur les chaînes de sous-traitance, la prestation caractéristique et le calendrier de divulgation. Confirmez sur le portail cantonal avant d’appliquer ces schémas à un appel d’offres cantonal. Nous publierons une lecture cantonale séparée une fois que nous aurons audité les cinq plus grands régimes cantonaux.

La règle fédérale, en un paragraphe

L’art. 31 LMP, intitulé « Groupements de soumissionnaires et sous-traitants », fixe le cadre. La sous-traitance est admise par défaut, mais l’adjudicateur peut la restreindre ou l’interdire dans le cahier des charges. La prestation caractéristique (la substance définitoire du marché) doit « en principe » être exécutée par le soumissionnaire principal, et non déléguée. Les sous-traitants qui contribuent au travail doivent satisfaire aux mêmes obligations de l’art. 12 LMP (protection des travailleurs, égalité salariale, conventions fondamentales OIT, droit de l’environnement) qui lient le soumissionnaire principal. Le soumissionnaire principal inscrit ces obligations dans le sous-contrat.

Trois articles font le gros du travail :

  • Art. 31 al. 1 : « Les groupements de soumissionnaires et les sous-traitants sont admis pour autant que l’adjudicateur ne les exclue ou ne les restreigne pas dans l’appel d’offres ou dans les documents d’appel d’offres. »
  • Art. 31 al. 3 : « La prestation caractéristique doit en principe être fournie par le soumissionnaire. »
  • Art. 12 al. 4 : « Les sous-traitants sont tenus de respecter les exigences des al. 1 à 3. Ces obligations doivent être intégrées dans les conventions conclues entre les soumissionnaires et les sous-traitants. »

Le calendrier en trois étapes ci-dessous opérationnalise ces articles.

Étape 1 : Au dépôt de l’offre

Lisez d’abord le cahier des charges. L’art. 31 al. 1 LMP laisse à l’adjudicateur la possibilité de restreindre ou d’interdire la sous-traitance. Si le cahier des charges contient « Sous-traitants non admis » ou « Sous-traitance soumise à autorisation préalable écrite », vous soumissionnez en conséquence. Si le cahier des charges est silencieux, la sous-traitance est admise.

Si la sous-traitance est admise et que vous comptez en utiliser :

  • Nommez chaque sous-traitant dans l’offre, avec la raison sociale, l’IDE et une description en une phrase du périmètre qu’il couvrira.
  • Joignez la déclaration sur l’honneur propre à chaque sous-traitant. L’art. 12 al. 4 oblige le soumissionnaire principal à s’assurer que le sous-traitant satisfait aux exigences de l’art. 12 ; la lecture de la déclaration sur l’honneur est la manière standard d’en faire la preuve. Le sous-traitant signe son propre formulaire. Ne signez pas à la place du sous-traitant.
  • Confirmez que la prestation caractéristique reste chez vous. La « prestation caractéristique » n’est pas définie numériquement dans la loi. En pratique, c’est la partie du marché qui donne au travail son identité définitoire : le conseil dans un marché de conseil, la construction dans un marché de construction. La déléguer à un sous-traitant fait courir un risque d’exclusion sous l’art. 31 al. 3.
  • Confirmez que les candidatures multiples sont admises. L’art. 31 al. 2 ne laisse un sous-traitant figurer dans plusieurs offres que si le cahier des charges l’autorise explicitement. Si votre candidat sous-traitant soumissionne aussi en direct, vérifiez le cahier des charges avant de le nommer.

Les adjudicateurs demandent parfois les preuves d’aptitude du sous-traitant à côté des vôtres. Si le cahier des charges l’exige, traitez les preuves d’aptitude du sous-traitant comme partie intégrante de votre preuve d’aptitude. Une offre qui nomme un sous-traitant sans les preuves demandées échoue à l’aptitude dans son ensemble.

Étape 2 : À l’exécution du contrat

Une fois le marché attribué, vous ne pouvez pas changer de sous-traitant à votre guise. L’art. 31 al. 3 oblige le soumissionnaire principal à exécuter la prestation caractéristique ; les sous-traitants nommés font partie du paquet juridique que l’adjudicateur a accepté. Les modifier nécessite l’accord préalable de l’adjudicateur.

Ce que cela signifie opérationnellement :

  • Documentez par écrit le partage du travail entre vous et chaque sous-traitant avant la signature du contrat. C’est votre défense si l’adjudicateur conteste plus tard qui a fait quoi.
  • Inscrivez les obligations de l’art. 12 dans le sous-contrat : droit de la protection des travailleurs, égalité salariale, conventions fondamentales OIT, droit de l’environnement au lieu d’exécution. L’art. 12 al. 4 l’exige par écrit.
  • Si un sous-traitant sous-performe ou si un changement de personnel impose une substitution, notifiez l’adjudicateur par écrit et demandez son accord. Substituer sans préavis est un manquement contractuel qui, sous l’art. 44 al. 1 let. h LMP (« mauvaise exécution de marchés antérieurs »), peut motiver une exclusion des futurs marchés fédéraux pour une durée maximale de cinq ans (art. 45 al. 1).

L’article sur ce que la réforme 2021 a changé couvre le cadre d’exclusion plus large. Le point pertinent pour la sous-traitance est que les conséquences d’une erreur survivent à un seul marché.

Étape 3 : Sanction et reporting

Le soumissionnaire principal répond de la conformité de ses sous-traitants à l’art. 12 LMP. Si un sous-traitant viole les règles de protection des travailleurs, manque aux obligations OIT, ou tombe en infraction au droit de l’environnement sur le lieu d’exécution, l’adjudicateur peut exclure le soumissionnaire principal sous l’art. 44 LMP et révoquer l’adjudication. L’art. 45 al. 1 fournit ensuite la sanction : exclusion « des marchés publics futurs pour une durée maximale de cinq ans ». La sanction touche « un soumissionnaire ou un sous-traitant » : les deux peuvent être inscrits sur la liste d’exclusion fédérale.

Pour les PME, l’implication est concrète. Choisir un sous-traitant qui exploite un chantier à risque de travail au noir peut vous coûter des marchés fédéraux sur lesquels vous n’avez même pas encore soumissionné. La diligence sur les sous-traitants avant de les nommer coûte moins cher qu’une exclusion de cinq ans après coup.

Trois choses que les PME se trompent parfois

Traiter la prestation caractéristique comme un pourcentage. La jurisprudence inférieure a parfois appliqué une règle empirique (souvent citée à 50 %) mais la loi ne donne pas de chiffre. La « prestation caractéristique » est qualitative : la nature définitoire du travail, pas sa part dans le BoM. Un marché de construction dont l’œuvre construction est entièrement sous-traitée est en difficulté sous l’art. 31 al. 3 même si vous portiez 60 % du budget ailleurs.

Supposer que l’aptitude du sous-traitant reflète automatiquement la vôtre. Les critères d’aptitude de l’art. 27 LMP ciblent le soumissionnaire. Les sous-traitants doivent satisfaire aux conditions de participation de l’art. 26 et aux obligations de l’art. 12 ; ils n’ont pas automatiquement à satisfaire chaque seuil d’aptitude fixé pour vous. Sauf si le cahier des charges l’exige explicitement, ce qu’il fait parfois pour la portion critique du marché.

Mélanger règles fédérales et cantonales. Cet article est fédéral uniquement. L’AIMP 2019 a des règles parallèles mais non identiques ; les cantons régulent en plus la sous-traitance en chaîne (Ketten-Subunternehmer). Confirmez le régime cantonal avant d’appliquer des schémas fédéraux à un appel d’offres cantonal.

Travailler avec TenderLift

Nous parsons les clauses de sous-traitance des appels d’offres fédéraux que nous ingérons et étiquetons si la sous-traitance est admise, restreinte ou interdite. L’étiquette apparaît sur la surface de détail d’un appel d’offres, et vous pouvez la câbler dans une recherche enregistrée qui filtre les appels d’offres qui interdisent toute délégation. Utile quand vous travaillez régulièrement avec un ou deux sous-traitants spécialisés.

Rappel : les règles cantonales de sous-traitance varient. Cette lecture est fédérale uniquement ; confirmez toujours sur le portail cantonal avant d’appliquer ces schémas à un appel d’offres cantonal.

Sources vérifiées

  • Loi fédérale sur les marchés publics. Loi fédérale sur les marchés publics (LMP), RS 172.056.1 : art. 12 al. 4 (obligations des sous-traitants), art. 26 (conditions de participation), art. 27 (critères d’aptitude), art. 31 (groupements et sous-traitants), art. 44–45 (exclusion/sanctions).
  • Régimes cantonaux (hors champ ici). AIMP 2019 et lois cantonales propres sur les marchés publics ; le portail de chaque canton fait foi pour ses propres règles de sous-traitance.
  • Dernière vérification : 28 mai 2026.

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